La cláusula que nadie lee y que decide tu próximo conflicto

Cuando una empresa llega a Clarté con un conflicto con un proveedor, un cliente o un socio, la primera pregunta no es quién tiene la razón. Es otra: ¿qué dice el contrato sobre cómo se resuelven las diferencias? La respuesta suele estar en las últimas líneas, bajo un título como «Solución de controversias», «Jurisdicción» o «Arbitraje». Y muchas veces ahí empieza un segundo problema.

Noviembre, antes de renovar los contratos de enero, es un buen momento para revisarla.

Qué decide esta cláusula

La cláusula de solución de conflictos fija por adelantado cuatro cosas:

• La vía: negociación directa, mediación, arbitraje o juez ordinario.
• El orden: si primero hay que intentar un acuerdo y durante cuánto tiempo.
• El lugar y las reglas: el centro de mediación o arbitraje, la ciudad sede, el número de árbitros y el idioma.
• El criterio para decidir: en derecho o en equidad.

Se redacta en cinco minutos, cuando las partes están de acuerdo. Pesa durante meses cuando dejan de estarlo.

Cuatro efectos legales que pocas empresas conocen

La Ley de Arbitraje y Mediación le da a esta cláusula consecuencias concretas. Estas son las que más vemos pasar por alto.

1. Si pactaste arbitraje, el caso no va a un juez

El convenio arbitral impide someter el caso a la justicia ordinaria, y los jueces deben inhibirse cuando la parte demandada alega el convenio (arts. 7 y 8). Es una decisión que se toma al firmar, no cuando aparece el conflicto.

2. Si no dice «en derecho», el árbitro decide en equidad

Las partes eligen si los árbitros resuelven en derecho o en equidad. Si el convenio no lo dice, el fallo es en equidad: el árbitro decide conforme a su leal saber y entender y a los principios de la sana crítica, y no necesita ser abogado (art. 3). En un contrato comercial, casi siempre conviene que se aplique la ley.

3. Si te demandan y no la alegas a tiempo, la pierdes

Si la otra parte demanda ante un juez pese a la cláusula y tú, al contestar la demanda, no opones la excepción de existencia del convenio arbitral, la ley entiende que renunciaste a él (art. 8). La cláusula solo protege si alguien la recuerda a tiempo.

4. La cláusula sobrevive aunque el contrato caiga

La nulidad del contrato no afecta la vigencia del convenio arbitral (art. 5). Además, el tribunal arbitral resuelve sobre su propia competencia (art. 22), por lo que incluso la discusión sobre si el contrato es nulo puede resolverse por la vía que pactaste.

"Una cláusula de conflictos no se escribe pensando en pelear. Se escribe para que, si llega el conflicto, sepas qué hacer al día siguiente."

Cómo se ve una cláusula bien construida: por escalones

En los contratos con una relación que se quiere conservar (proveedores, distribuidores, clientes recurrentes) suele funcionar una cláusula escalonada:

1. Negociación directa, con plazo. Por ejemplo, 30 días desde que una parte notifica la diferencia por escrito, y quién negocia por cada lado.
2. Mediación en un centro identificado por su nombre exacto. Mientras no exista acta de imposibilidad de acuerdo o renuncia escrita, los jueces no pueden conocer la demanda (art. 46). Si hay acuerdo, el acta de mediación tiene efecto de sentencia ejecutoriada y cosa juzgada (art. 47): se cumple como una sentencia.
3. Arbitraje o juez, como última etapa. Si es arbitraje, la cláusula debería decir el centro, que es en derecho, el número de árbitros (si no se pacta uno, el tribunal se integra con tres, art. 17), la ciudad sede, el idioma y la confidencialidad, que en el arbitraje solo existe si se pacta (art. 34).

Un detalle útil: los árbitros pueden dictar medidas cautelares para asegurar bienes o el resultado del proceso (art. 9). Si la cláusula lo prevé, los árbitros piden directamente el auxilio de la fuerza pública para ejecutarlas; si no, hay que acudir a un juez ordinario.

No todos los contratos necesitan la misma cláusula

• Contratos de alto valor o técnicos (obra, tecnología, distribución exclusiva): el arbitraje en derecho suele aportar especialización y confidencialidad.
• Relaciones comerciales que quieres conservar: una etapa de mediación previa permite resolver sin romper la relación.
• Cartera y cobranza: antes de pactar arbitraje para todo, revisa cómo cobrarías. Si cobras con pagarés o letras de cambio, la vía ejecutiva ante un juez suele ser más directa. Pero si tu contrato envía «toda controversia» a arbitraje, el deudor puede alegar esa cláusula para frenar el cobro. Conviene que la cláusula excluya expresamente el cobro de títulos ejecutivos.

La cláusula correcta depende del contrato y de cómo quieres resolver un conflicto, no de la plantilla que había a mano. Si quieres comparar las vías con más detalle, en Mediación, arbitraje o juicio explicamos cuándo conviene cada una.

Errores frecuentes

1. Copiar la cláusula de otro contrato con un centro que no existe o con el nombre mal escrito. Antes de discutir el fondo, hay que discutir quién es competente.
2. Pactar arbitraje sin decir «en derecho». Por defecto, el fallo será en equidad (art. 3).
3. Mezclar vías sin orden: «las partes podrán acudir a arbitraje o a los jueces competentes». Esa ambigüedad suele terminar en una disputa sobre la vía.
4. Etapas previas sin plazo. Una negociación «de buena fe» sin fecha de cierre se convierte en una forma de dilatar.
5. Olvidar la cláusula cuando llega una demanda. Si no se alega al contestar, se entiende renunciada (art. 8; COGEP, art. 153). Lo explicamos en ¿Te llegó una demanda o una invitación a mediación?

Revisa tus contratos en diez minutos

Toma tus tres contratos más importantes y responde:

• ¿Tienen una cláusula de solución de conflictos?
• ¿Nombra un centro de mediación o arbitraje con su nombre exacto?
• Si pacta arbitraje, ¿dice «en derecho»?
• ¿Fija ciudad sede, número de árbitros e idioma?
• ¿Las etapas previas tienen plazo?
• ¿La vía elegida coincide con cómo cobrarías si la otra parte no paga?

Si respondiste «no» o «no lo sé» a más de una, conviene revisarla antes de necesitarla.

Resumen

La cláusula de solución de conflictos decide quién resuelve, dónde, con qué reglas y si podrás ir a un juez. Bien redactada, ahorra meses de discusión sobre la vía antes de llegar al fondo. Copiada o ambigua, crea un conflicto adicional.

Si quieres revisar los contratos de tu empresa antes de renovarlos, solicita el Diagnóstico Legal Empresarial o escríbenos al +593 99 222 3342.